- Общие сведения
- Конкретные действия, за которые привлекают к субсидиарной ответственности
- Имущество, которое не может быть использовано для погашения долгов
- Размер субсидиарной ответственности
- Как избавиться от субсидиарной ответственности
- Ответы на несколько распространенных вопросов по теме
- Вывод
Согласно действующему законодательству процедура банкротства может быть начата не только по инициативе компании-должника, но и по инициативе ее кредиторов. Если последние докажут в судебном порядке, что причина банкротства – в недобросовестных действиях контролирующих должника лиц (КДЛ), эти лица будут нести субсидиарную ответственность. Обсудим, кто относится к КДЛ и как минимизировать риск наступления описанных последствий, если бизнес столкнулся с трудностями.
Общие сведения
Соответствующие правоотношения – предмет регулирования главы III.2 закона ФЗ-127 «О несостоятельности (банкротстве)», где детально изложено, что такое субсидиарная ответственность (СО), кто такие КДЛ, как кредиторам распорядиться своим правом на привлечение лиц к СО, а также иные положения.
Говоря простыми словами, СО – это взыскание по обязательствам юрлица с третьих лиц, которые с ним связаны. Наступает она, когда организация-должник не способна сама погасить свои долги, чаще всего – при процедуре банкротства. Однако закон позволяет применять механизм субсидиарной ответственности и без процедуры банкротства. Работает это следующим образом. ФНС исключает компанию из ЕГРЮЛ, если выполняется одно из условий:
-
юрлицо не подавало отчетность более 12 месяцев;
-
не проводило операций по счетам;
-
в ЕГРЮЛ содержатся недостоверные сведения.
При исключении юрлица из реестра госрегистрации его долги не «растворяются». И если кредитор докажет, что задолженность сформировалась по вине тех самых КДЛ, он имеет право требовать погашения лично с них.
Следующий важный нюанс – это условия признания лица КДЛ. Закон устанавливает следующие четыре «критерия»:
Из вышеизложенного напрашивается вывод: под эти критерии идеально подпадает директор ООО (и это действительно так), но субсидиарная ответственность по долгам юрлица может быть распространена на более широкий круг лиц.
Так, привлечь к СО могут учредителя, владеющего долей в уставном капитале свыше 50%. Также – аффилированные (связанные) компании, которые могли влиять на решения, принимаемые должником (критерий аффилированности предполагает, что учредителем должника и связанной организации выступает одно и то же лицо).
Но этим перечень лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, не исчерпывается: КДЛ может оказаться, к примеру, главный бухгалтер, а также другие сотрудники фирмы, принимавшие решения, которые привели к удручающему финансовому положению.
Более того, под «ударом» могут оказаться родственники собственника или руководителя, если судом будет установлен факт их обогащения за счет средств банкротящегося юрлица.
Конкретные действия, за которые привлекают к субсидиарной ответственности
Закон позволяет выделить четкие паттерны действий, которые будут отличаться, исходя из того, о каком именно лице, связанном с компанией, идет речь. Если мы говорим о руководителе и собственнике, можно выделить четыре основных «критерия»:
-
Совершение незаконных действий в привязке к деятельности бизнеса – т.е. заключались фиктивные договоры, договоры с сомнительными контрагентами или решения принимались без учета негативных финансовых последствий для бизнеса.
-
Сделки не сопровождались закрывающими и подтверждающими документами.
-
Неподача (или подача с нарушением срока) заявления о банкротстве. Напомним, что срок составляет 30 дней с момента, когда объем задолженности перед кредиторами, которую не представляется возможным погасить, достиг границы в 2 млн руб.
-
Непередача конкурсному управляющему документов, которые нужны ему для выполнения своих функций.
Говоря же об основаниях для привлечения главбуха к субсидиарной ответственности при банкротстве, кредитору предстоит доказать, что это должностное лицо контролировало деятельность должника. Выражаться факт «контроля» может по-разному:
-
Целенаправленное искажение бухотчетности, намеренная утеря или уничтожение документов.
-
Руководству давались намеренные советы, вследствие которых юрлицо обанкротилось.
-
Факты убытков или иные негативные финансовые последствия, приведшие к банкротству, умалчивались или доносились до руководства несвоевременно.
-
Главбух был членом совета директоров, владел или имел право распоряжаться более чем 50% акций или уставного капитала. Получал выгоду от операций бизнеса, повлекших банкротство.
Имущество, которое не может быть использовано для погашения долгов
В отличие от ИП, которые по всем своим обязательствам несут ответственность личным имуществом, участники ООО несут ее в пределах вкладов в уставной капитал. Это правило работает, пока дело не доходит до привлечения к СО. К тому же, кроме лиц, которые непосредственно управляли бизнесом, как помним, могут быть привлечены КДЛ. Закономерный вопрос: могут ли забрать единственное жилье при субсидиарной ответственности? И вообще, какое имущество могут забрать для погашения долгов?
Ответ – в статье 446 ГПК РФ, где указан полный список имущества, которое по долгам не забирают. В этом перечне, среди прочего, значится жилплощадь – при условии, что у должника нет иного жилья в собственности. Также не забирают имущество, применяемое в профессиональной деятельности, которое стоит меньше 10 тыс. руб.
Размер субсидиарной ответственности
Размер СО не является фиксированной или произвольной суммой: он определяется строго по нормам ФЗ-127 с учетом положений постановления пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53, об отдельных вопросах привлечении к субсидиарной ответственности. Рассмотрим два основных случая расчета.
За невозможность полного погашения требований кредиторов (п. 11 статьи 61.11 ФЗ-127)
Это самый распространенный случай. Размер СО равен совокупному объему непогашенных требований кредиторов за вычетом того, что удалось реализовать из конкурсной массы должника.
В расчет включаются:
Формула упрощенно:
За неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве (п. 2 статьи 61.12 ФЗ-127)
Здесь ответственность более «адресная». Размер равен сумме обязательств, возникших после истечения месячного срока с момента появления признаков неплатежеспособности (или недостаточности имущества) и до момента возбуждения дела о банкротстве
Как избавиться от субсидиарной ответственности
Если арбитражный суд уже начал производство, правильный вариант действий – представить доказательства о том, что оснований для привлечения к СО нет. Главбуху необходимо будет доказать суду, что он:
Для минимизации риска привлечения к СО главбуху следует убедиться, что у него есть должностная инструкция, где детально прописаны обязанности и зона ответственности. Кроме того, при поступлении от руководства явно противоправных поручений следует отказаться от их выполнения в письменной форме. Правильным решением также будет иметь под рукой копии основных финансовых документов – на случай, если в суде руководство будет настаивать на том, что именно действия главбуха привели к банкротству. Также обезопасить себя можно, составляя акт приема-передачи дел при уходе в отпуск.
Ответы на несколько распространенных вопросов по теме
Каков срок исковой давности для привлечения к субсидиарной ответственности?
У кредитора есть три года после признания юрлица банкротом, прекращения процедуры банкротства, возврата иска о банкротстве из-за неуплаты судебных издержек. Кроме того, срок давности в десять лет устанавливается со дня, когда КДЛ бездействовало или, напротив, совершило действия, которые стали основанием для судебного разбирательства.
Списывается ли субсидиарная ответственность при банкротстве?
Согласно ФЗ-127 определены категории обязательств, не подлежащих списанию, независимо от результатов процедуры банкротства. СО – в их числе.
В чем отличие солидарной и субсидиарной ответственности?
К субсидиарной ответственности другое лицо привлекается дополнительно, после основного должника. Солидарная ответственность – это когда кредитор может требовать весь долг сразу с любого из должников в полном объеме или разделить по своему усмотрению.
Вывод
Обсудили, что такое субсидиарная ответственность. Для кредитора это инструмент, дающий дополнительную гарантию, что его требования будут удовлетворены. Для должника же это дополнительный стимул действовать в рамках закона, поскольку СО исключает фактор ограниченной ответственности, создавая условия, в которых собственнику и руководителю, а иногда и их родственникам, иным должностным лицам предстоит расплачиваться по долгам юрлица личным имуществом.
Яна Смолярук
Эксперт Фингуру
